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法律经济学 浙江理工大学 2017(学位年度)
摘要:当下我国刑事案件数量激增和司法资源有限的矛盾日益凸显,从近两年“刑事速裁”和“认罪认罚从宽”等分流程序的试点亦可见一斑。刑事诉讼效率亟待提高的现状,令人将目光再次聚焦于辩诉交易制度。辩诉交易制度起源于美国,逐步发展至意大利、德国等,虽在交易主体、交易内容、适用范围等方面各有不同,但都在提高诉讼效率上起到效果。辩诉交易制度自产生起就一直备受争议,损害刑事公正、罔顾被害人利益等质疑声不断,而对于我国是否应该构建辩诉交易制度、如何构建等问题国内法学界同样众说纷纭,至今未有定论。
  基于此,本文在法学分析方法之外,运用法经济学中的博弈论分析工具来探讨辩诉交易制度,重点运用其中的囚徒困境博弈和讨价还价博弈。我国构建辩诉交易制度的前提在于该制度的合理性。文中从宏观和微观两个方面分析辩诉交易的合理性。宏观方面分析辩诉交易对公正的影响,刑事公正主要是实现“勿枉勿纵”、“罪刑相当”,通过模拟“控辩双方提出不容讨价还价的出价”博弈,得出刑事诉讼中无辜者的策略选择是退出交易进入审判,而有罪者的策略是进行交易,如此便可实现有罪者和无辜者的分离,既不会让无辜者获罪,又不会让有罪者逃脱惩罚,虽在刑罚上有所减轻,但仍符合相对正义;微观方面从控辩双方博弈、被害人与被告人博弈展开,论证了辩诉交易能使控辩双方走出传统起诉模式下的囚徒困境,实现帕累托最优,并说明了被害人存在同意辩诉交易的合作激励。
  辩诉交易过程中控辩博弈要实现帕累托最优,受到博弈主体、谈判筹码、谈判信息和利益激励等博弈条件的影响,将这些条件比照我国刑事诉讼实践,归纳出我国要构建辩诉交易制度会面临被告人主体地位过低、律师辩护有效性欠缺、控方自由裁量权限制、证据开示不充分、辩方合作激励不足这些主要问题。针对这些问题,我国辩诉交易制度的构建一方面要建立配套制度,强化律师辩护、完善证据开示和建立检察控制制度。另一方面在具体设计中,交易主体要纳入被害人,增设被害人同意前置程序;交易内容限定为量刑交易,交易幅度为1/3;适用范围确定为适用于证据基本充分,同时满足可能判处的刑罚为3年以下有期徒刑、拘役、管制、单处罚金的案件;具体程序中审查环节除了对被告人自愿明知的审查,重点增加法官对被告人无罪情况的审查。
法律经济学 浙江理工大学 2017(学位年度)
摘要:标准必要专利许可费的计算体现了专利权人和标准实施者,私人权益和公共利益的冲突与平衡。目前标准必要专利许可费的计算以FRAND原则为指导,通过“公平、合理、无歧视”三个方面来评判许可费是否过高或过低,并确定合理的许可费数额,但FRAND原则的模糊性以及专利本身的复杂性、市场的变化性造成如何计算标准必要专利许可费成为一个难题。本文以标准必要专利许可费的计算为主要研究内容,结合国内外相关标准化组织关于FRAND原则的规定以及标准必要专利许可费的司法、执法实践经验,以经济学模型为工具介绍并分析了关于标准必要专利许可费率的计算模型,揭示了现有法律实践中的计算方法的合理性,再从立法、司法和执法三个维度为我国标准必要专利许可费的计算提出建议。
  文章首先介绍了标准和专利的基本概念。标准的共同性,反复性和普遍适用性决定了其具有公益属性,但专利权作为一种独占性权利天生带有私益性和垄断性。技术和经济社会的不断发展,专利和标准的融合不可避免,但标准必要专利的出现也带来了对技术的垄断和对竞争的破坏,如何在推广标准和保护创新间取得平衡,合理的标准必要专利许可费变得尤为重要。
  在必要性的分析之后,文章结合案例的法律实证分析和经济学模型的理论研究,对标准必要专利许可费的计算的实践情况进行了总结。在案例的法律实证分析中,文章选取了以我国和美国为代表的关于标准必要专利许可费的典型案例。微软诉摩托罗拉案,Innovatio诉LLC案和CSIRO诉Cisco案这三个美国案例都采用了假设性协商法,修正Georgia——Pacific因素,具体通过比较法或者TopDown计算办法确定标准必要专利许可费;华为案和高通案中关于标准必要专利许可费的计算过程相对比较简单,但也提出了许可费计算的考量因素和确定办法。在经济学模型的理论研究中,分析展示了符合FRAND原则的合理许可费范围,以整体市场价值法作为计费基础可能带来专利劫持,造成许可费堆积,而以最小可售单元为计费基础更具有合理性,该原则也越来越多地用于实践当中。有效成分定价规则法在司法实践中得以有效适用,它通过模拟各类似技术相互竞争的状况可以得出许可费率,但该模拟需要大量的数据来重构事前竞争状态,在操作上具有挑战性。Shapley值法基于合作博弈中的利益分配,根据边际贡献计算最大化效用,但和有效成分定价规则法一样,该办法也存在“还原”的困难。Lemley-Shapiro仲裁机制法运用简单的经济学原理,通过许可双方的“讨价还价”,由第三方从双方的报价中选择一个更符合FRAND原则的许可费。
  我国最近实施的《关于禁止滥用知识产权排除、限制竞争行为的规定》、《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释(二)》、《专利法修改草案》中都写入了FRAND原则,但对于FRAND原则的具体内涵未做解释与说明,国家标准化委员会、国家知识产权局发布的《国家标准涉及专利的管理规定(暂行)》关于标准必要专利许可费的规定也过于笼统。因此,建议在立法上应当进一步明确FRAND原则的内涵、引入Georgian-Pacific等因素作为考量因素,完善专利权人的披露制度为司法确认提供参考的许可费,引入Lemley-Shapiro仲裁机制以避免或减少标准必要专利许可费的诉讼纠纷。在关于标准必要专利许可费的司法确认中,合理分配举证责任,在个案原则下根据不同的案件情况适用不同的计算办法。在执法中,反垄断执法机构以尊重许可双方的自由谈判为原则,通过惩罚性赔偿倒逼专利权人改变定价机制,促使许可费合理化。
马克思主义法学 浙江理工大学 2017(学位年度)
摘要:2014年10月召开的中国共产党第十八届中央委员会第四次全体会议通过了《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》(以下简称为《决定》)确立了“推进以审判为中心的诉讼制度改革”的司法体制改革方针,从而为新形势新常态下进一步推动刑事诉讼审判方式与整体制度构造的改革完善奠定了强有力的基调。以审判为中心是对于审判中心主义这一现代法治表征的刑事诉讼总体构造的近似中国化表述,与传统的、以侦查为中心、流水作业式的诉讼基础构造有着本质的区别。长期以来,刑诉法理论界与一些实务工作界的有识之士一直在呼吁在我国探索建立以审判为中心的新诉讼构造与制度机制。如今,《决定》业已吹响改革的号角,且近期有关国家机关也出台了相应的具体改革指导意见。但是从以侦查为中心向以审判为中心的转变,不是一朝一夕可以完成的,它涉及到制度理念与规范条文上的重新建构、修改,完善,故以何作为主线和切入点切实着手推动乃至最终完成这一艰巨的改革过程,就成为本文所要阐述与解释的课题。
  直接言词审理原则作为审判中心主义的一大重要组成部分,其功能与作用直接体现在促进庭审的实质化这一以审判为中心改革所要着重实现的目的上。故本文以“审判中心主义改革视野下的直接言词审理原则问题研究”为题,就是以此逻辑脉络探讨论述如何才能真正的实现以审判为中心的诉讼格局,以及如何将“制度上的法”切实有效的落实成为“实践中的法”这一司法体制改革进程中历久弥新的问题。本论文遵循:根据选题背景引出问题,到分析问题相关的理论概念(包括实证分析等)再到提出解决问题的方案设想,这样一条脉络与研究路径,层层深入地论证、解答了什么是以审判为中心的改革,如何切实有效的实现以审判为中心改革目的两大核心问题。
  本文第五章节提出了一套具体的、可操作性强的改革实施方案:包括改革完善审前程序、适度阻断侦审联结的涉及刑事诉讼各阶段办案机关工作关系的调整、审判组织及法官承办案件工作制度的改进、使法庭审判持续集中进行的改革措施、进一步完善充实证人出庭作证制度与配套措施、进一步切实保障诉讼代理人、辩护律师的程序参与权利,以及健全新型审判权运行机制、保障权责一致、权责统一等其他有利于庭审实质化的配套措施,其中又可细分为若干具有较强可参照性的制度规范条款设计方案。然而,以审判为中心的诉讼制度改革毕竟是诸要素合成的系统论工程,将其彻底地贯彻落实仍然任重道远。
情报学 南京理工大学 2017(学位年度)
摘要:专利法律状态信息具有时序特征,能够体现专利的生命周期和特定时间内权利归属等特征,在专利分析中具有独特价值。其清洗工作要求保证法律状态个体的正确性和状态之间时序关系的合理性。但是,现有数据清洗研究集中于对单个数据的清洗,很少涉及到时序关系数据的清洗。因此,构建并实现能够对时序关系进行清洗的专利法律状态信息清洗框架势在必行。
  多维鲁棒数据质量分析模型能够方便有效的完成对时序关系数据的清洗。该方法首先进行时序数据库建模,即抽象出时序数据中的状态集及状态转移关系,并形式化表示,然后通过模型检测的方式将时序数据清洗任务转换为模型检测任务,从而识别出时序数据中所隐藏的时序逻辑问题。该方法实现了数据问题的自动化发现,提高了时序数据清洗的效率,降低了清洗成本。
  为了完成法律状态个体以及状态之间时序关系的清洗工作,本文利用多维鲁棒数据质量分析模型对法律状态信息数据库建模,并对其进行模型检测,实现法律状态信息时序关系的清洗,并以此为核心构建并实现法律状态信息清洗框架。通过对实际数据的清洗验证了框架的科学性和有效性,发现了专利法律状态信息在时序关系方面的常见错误模式,并对这些错误进行了分析。本文将多维鲁棒数据质量分析模型应用到专利法律状态信息时序关系的清洗中,为时序数据清洗提供了新思路,同时本文构建的数据清洗框架,为同类型数据清洗工作提供了实证参考。
刑法学 浙江工商大学 2017(学位年度)
摘要:近年来,毒品犯罪甚嚣尘上,并衍生出暴力性犯罪、诈骗型犯罪、黑社会性质的组织类犯罪等,已经严重威胁着社会的和谐与发展。而在毒品犯罪中,运输毒品犯罪所占比重一直居高不下,并逐年递增,已经成为社会各界关注的焦点。然而,在立法上,运输毒品行为仅以一个选择性罪名简单概括地规定在《刑法》第347条中,罪名简单,而且与危害性明显更为严重的走私、贩卖、制造毒品行为适用统一的定罪量刑标准,因违反罪刑均衡原则,备受质疑。在司法适用上,因立法的简单规定和司法解释的庞杂、混乱,各地标准不一,导致司法者在具体的运输毒品犯罪案件中无从下手,使得运输毒品犯罪的适用更加扑朔迷离。理论上,因运输毒品行为本身的复杂性、多发性,对运输毒品罪的研究存在较多争议,学者们众说纷纭、各执己见。因此,有必要对运输毒品行为进行专门的研究,以达到惩治犯罪,维护社会和谐之目的。
  本文试图以司法实践中的典型案例作为切入点,对已有的理论研究成果进行归纳总结,通过比较研究法,实证分析法,文献研究法等方法对运输毒品罪的相关疑难问题进行较为深入的分析论证,围绕以下几个部分展开讨论。
  第一部分分析域内外关于运输毒品罪的立法概况。通过比较研究方法,具体分析域内外有关运输毒品罪的定罪量刑情节的具体规范,分析各自的异同点。
  第二部分阐述理论界有关运输毒品罪的概念,并分析各自的利弊,提出运输毒品罪的概念。然后,探讨运输毒品罪在客观要件和主观要件的疑难问题:主要分析运输毒品行为的类型,理清它与非法持有、转移、走私毒品行为之间的关系;主要论述间接故意是否构成运输毒品罪、主观明知的心理要素、发生认识错误时如何定性问题。
  第三部分探讨运输毒品罪的犯罪形态问题,包括运输毒品罪的共犯形态问题和运输毒品罪既遂与未遂的区分问题。
  第四部分阐述我国运输毒品罪存在的立法问题,并在借鉴域外的立法经验基础上,提出完善建议。主要包括运输毒品罪的刑罚设置、罪状表述等方面。
社会工作 南京理工大学 2017(学位年度)
摘要:随着社会发展和司法制度改革,未成年人的司法矫正工作不再只是司法机关的任务,司法社会工作的介入为矫正工作注入了一股新鲜的血液。
  本文是关于未成年人参加司法矫正意愿改变的社会工作介入研究。笔者运用质性研究方法,对未成年人司法矫正服务中案主的自愿性影响因素、表现及改变过程进行探索,希望在理论上能够构建社会工作中非自愿服务对象的改变模式;在实务中,能为一线社会工作者提供使非自愿案主向自愿参加服务转变的策略。
  本文选取的研究对象是4名接受司法矫正服务的未成年非自愿服务对象,通过对他们进行深度访谈和个案研究,利用短期焦点解决治疗方法,将问题聚焦于他们在接受服务的各个阶段,从非自愿转变为自愿的过程。
  本研究的主要结论如下:1、案主参与司法矫正的意愿存在推力和拉力的“较量”,影响了其参与司法矫正的动机强弱。通过推力转化、拉力构建,形成司法矫正中的合力,可以使服务对象完成从非自愿到自愿的转变;2、焦点解决短期治疗方法作用于服务对象的过程中,应始终坚持正向眼光看待案主、坚持问题解决导向;3、服务对象由非自愿到自愿转变的“四部曲”为接受专业角色、察觉并接受自身问题、发现专业协助的必要性、主动寻求协助。
社会工作 南京理工大学 2017(学位年度)
摘要:未成年人是民族的希望和国家的未来,青少年犯罪问题日益受到关注与重视,而社会调查制度作为少年司法的重要组成部分,无论是对于提升未成年人司法工作的科学化、规范化水平,还是提升未成年人犯罪预防工作的效果都具有重要意义。2012年我国新刑事诉讼法修改,正式确立了未成年人社会调查制度,但该制度在司法实践中并未真正落实,仍存在主体不明、流程不清、结果科学性不强等问题。
  因此,笔者通过文献梳理、比较分析、实证分析的研究方法,利用在P区检察院两年的实务工作,充分发掘P区检察院原有社会调查工作模式中存在的诸多不足,并结合社会工作专业理论与实务经验,引入社会工作资源,设计出具有较高实践意义的司法社工介入未成年人刑事案件社会调查制度的实务模式,通过典型案例的完整实操过程展现这一制度的操作方式和流程,为我国未成年人社会调查工作提供相对成熟的、具有实操性的具体实务经验。
诉讼法学 浙江工商大学 2017(学位年度)
摘要:自2014年我国刑事速裁程序试点以来,“实验性立法”取得了显著的成果,但因缺乏一个良好的速裁模式作指导,也出现了诸多问题。域外刑事速裁程序有职权主义速裁模式和协商主义速裁模式,两种模式各具特色,为我国速裁模式探索提供了借鉴。我国各速裁试点城市分布广泛,地区情况各不相同,呈现出各自为政的景象,这制约了速裁程序效果的发挥。立足于我国的刑事司法体制,借鉴域外速裁模式的先进成果,总结试点实践的经验,我国应选择以量刑协商为核心的协商审查模式,在量刑协商、法庭审理、适用条件、程序简化等内容上重点建设,在相关配套机制等方面进行完善,给予刑事速裁程序更加成熟、更加高效的模式保障。
  第一部分刑事速裁模式概述。本部分通过分析提出刑事速裁程序的历程、我国建立刑事速裁程序的原因,在此基础上提出刑事速裁模式的概念和内涵,阐述探索我国刑事速裁模式的意义。
  第二部分域外刑事速裁模式的考察与启示。本部分研究了域外刑事速裁程序的内容,在比较的基础上分析出域外刑事速裁可以划分为职权主义速裁模式和协商主义速裁模式,并提出域外速裁模式对我国的启示。
  第三部分我国刑事速裁试点实践及模式评析。本部分立足于我国刑事速裁试点地区的试点实践,在分析比较了北京、郑州、广州、上海、杭州、济南、天津、南京等特色显著试点城市的实践之后,概括出试点的四种主要模式,即集中办公模式、速裁专办模式、认罪协商模式和直接出庭模式,并对我国的试点实践模式进行分析、总结。
  第四部分我国刑事速裁模式的选择。本部分以我国试点地区的速裁模式实践为基础,提出以模式定位、模式底线、逻辑进路的速裁模式三要素为根据,立足于我国现行的刑事司法制度,我国应选择以量刑协商为核心的协商审查模式,并重点介绍协商审查模式的基本内容,阐述协商审查模式的配套制度。
宪法学与行政法学 浙江工商大学 2017(学位年度)
摘要:行政规范性文件因其制定主体繁多、无统一的制定程序、缺少有效的监督机制等原因,导致其侵犯公民、法人或其他组织合法权益的现象屡见不鲜。备案审查制度在保障行政规范性文件的制定质量方面,发挥着其他制度所无法替代的独特功能。经过二十多年的发展,行政规范性文件备案审查已经形成了较为完整的法律制度,但在实际运行中仍存在诸多问题。概而言之,这些问题突出地表现在四个方面,即“制而不备”、“备而不审”、“审而不清”和“审后不纠”。本文以现实中的突出问题为切入口,结合行政法的相关理论,分析了行政规范性文件备案审查制度中现存的问题、成因以及解决上述问题的制度路径。
  本文除了引言和结语外,共分为五个部分:
  第一部分,行政规范性文件备案审查的制度价值。本部分立足于行政规范性文件的实施状况,通过行政内部监督与人大外部监督的横向比较,阐明了行政规范性文件备案审查制度所具有的独特价值。
  第二部分,行政规范性文件备案审查范围的厘定。本部分围绕“制而不备”这个问题,分析了制定机关不愿将行政规范性文件报送备案的主要原因和次要原因,并提出若干有效的解决措施。
  第三部分,行政规范性文件备案审查程序的启动。本部分围绕“备而不审”这个问题,对备案审查程序难以启动的原因展开讨论,着重探讨了分散审查与集中审查相结合的审查模式、专家参与审查机制和依申请审查机制。
  第四部分,行政规范性文件备案审查标准的明晰。本部分围绕“审而不清”这个问题,依次分析了合法性审查与合理性审查中的争议之处,着重探讨了制定必要性审查和可执行性审查。
  第五部分,行政规范性文件备案审查处理结果的效力。本部分围绕“审后不纠”这个问题,先是列举了备案审查处理结果的主要类型,接着对“审后不纠”的成因展开讨论,提出了“优先适用较轻处理方式”原则,最后建议创设处理结果的异议和复核制度。
知识产权法学 浙江工商大学 2017(学位年度)
摘要:近些年来,我国电子商务发展迅猛,呈现出蒸蒸日上的繁荣之势。但在电子商务经济繁荣发展的背后,却隐藏着巨大的法律风险。现阶段,我国电子商务交易平台上知识产权侵权现象较为严重,侵犯他人专利权的现象尤为突出。我国电子商务交易平台专利侵权呈现出:重复性、规模性、恶意性侵权,涉及商品种类繁多、数量大等特点,存在着侵权判定复杂、侵权主体难锁定、平台责任风险大等问题。电子商务交易平台主要有纯自营型的电子商务交易平台、混合型电子商务交易平台和第三方电子商务交易平台三大类。目前争议较大的一个问题是:如何认定第三方电子商务交易平台经营者在侵害专利权纠纷中的责任。关于第三方电子商务交易平台经营者的法律地位,理论界和实务界并未达成一致意见,对于其法律地位的认定主要存在法律概念适用不统一、法律关系界定具有模糊性、权利义务边界不明确等问题。因而有必要在立法上统一规范电子商务交易平台提供商的术语,用“第三方电子商务交易平台经营者”作为电子商务交易平台提供商的法律定位,在此基础上赋予其独立的法律地位,明确其权利义务,细化其承担责任的标准和界限。以司法实践中的典型案例为素材,结合国内外立法现状,在比较分析、借鉴的基础上,提出了完善我国处理相关问题的规则。
  第三方电子商务交易平台经营者未直接实施侵犯专利权的行为,要求其承担间接侵权责任的关键在于对其“过错”的认定,在未来立法时可以考虑建立以“注意义务之违反”为核心的主观过错判断标准。综合考虑互联网的特点、第三方电子商务交易平台经营者的角色定位及能力大小、专利权的特性、技术手段的可能性、运营成本、产业发展等因素,认为第三方电子商务交易平台经营者不负有事前的主动审查商品信息和监控侵权交易的义务,但负有事前的风险防范义务和事后制止侵权的义务,在其未尽合理注意义务的情况下应当承担相应的责任。第三方电子商务交易平台经营者对平台内经营者实施的侵犯专利权的行为不具有监控的能力和权利,也未从平台内经营者销售的侵权产品中获得直接经济利益,因而不承担替代侵权责任。网络版权领域的“通知—删除”规则在电子商务领域的侵害专利权纠纷中具有不适性,应当在利益平衡精神指导下,进一步完善“通知—删除”规则及其配套机制,可以考虑在“通知—删除”规则中引入辩论机制,构建“通知—转通知—反通知—删除”的侵权投诉处理机制,同时明确侵权通知和反通知的内容及效力。规定瑕疵侵权通知处理程序,权利人恶意投诉给平台内经营者造成损失的由权利人承担责任,平台经营者承担侵权责任后享有追偿权。引入责任担保制度,以防止权利人滥用投诉权。当下,应当建立与产业发展相适应的平台责任制度,以促进电子商务行业有序、健康的发展,进而推动国家信息化建设。
马克思主义法学 浙江理工大学 2017(学位年度)
摘要:行政垄断是我国普遍存在的现象,一直是《反垄断法》规制的难点和重点。《依法治国若干重大问题决定》的出台,为推动依法规制行政垄断创造了一个良好的环境。在这种背景下分析现行法律规制行政垄断的现状,借鉴世界规制行政垄断的有益经验,并最终提出规制行政垄断科学有效的法律体系,显得尤为重要。
  依法治国是依照宪法和法律的规定,通过各种途径和形式管理国家事务、经济文化生活、社会事务。行政垄断是“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力、排除、限制竞争的行为”,按不同标准可以分为具体行政垄断和抽象行政垄断以及地方垄断和行业垄断。依法治国可以约束行政权力的滥用,规制行政垄断需要依法治国理念的指导。
  我国规制行政垄断的法律体系是以宪法为统帅、《反垄断法》、行政诉讼法等为主干、《公平竞争审查意见》等规范性文件为重要组成部分:《宪法》规定我国实行社会主义市场经济的基本经济制度,这是规制行政垄断的最高法律依据,但是我国地方垄断和抽象行政垄断都难以通过《宪法》来破除。对行政垄断进行系统规定的是《反垄断法》,但是两层多机构的执法体系和法律责任的缺失导致通过行政执法规制行政垄断的效果十分有限,而且对于大量存在的行业垄断立法采取的是搁置争议的态度。除了行政执法,规制行政垄断的司法诉讼也是规制行政垄断的一个重要途径。司法诉讼以行政诉讼为主,但行政诉讼会受到政府干预。通过对条款的解读,还可针对行政垄断提起民事诉讼。
  我国现行法律体系规制行政垄断的效果有限,可借鉴国外的先进经验。澳大利亚和美国通过宪法条款来禁止地方保护,欧盟通过限制国家援助来保证成员国间公平竞争;为了防止政府制定限制竞争的法律,澳大利亚和欧盟在全国范围内开展立法公平竞争审查,清理限制竞争的法律和文件。关于行政垄断行政执法方面,俄罗斯对行政垄断全面而详细的规定以及独立权威的执法机构的设置,对我国反垄断法的修改具有参考价值;澳大利亚通过第三方使用制度来打破行业垄断。对于行政垄断司法,美国的双层司法体制,对于独立审理地方保护案件具有与积极的作用;而且私人诉讼的三倍赔偿制度具有很强的威慑效果。
  依法治国是一个动态过程,我国首先可参照美国、澳大利亚等禁止地方保护的宪法条款,将竞争政策纳入宪法条款,同时提高公平竞争审查制度的法律地位制约抽象行政垄断。其次,推动《反垄断法》的修改,完善行政垄断的法律范围,并设立一个具有统一执法权限的权威执法机构,同时在《反垄断法》中引入第三方使用制度破除行业垄断。最后,完善规制行政垄断的司法路径也十分重要。通过跨行政区域法院的设置来促进司法独立,发挥规制行政垄断的作用。同时设置行政垄断损害惩罚性赔偿制度,落实违法主体的法律责任,使利益受损者得到赔偿。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:饮用水水源关系人民的健康、国家的繁荣、民族的昌盛。在人口、环境压力不断加剧的中国,饮用水水源的保护成为重中之重。饮用水水源保护区法律制度旨在通过规划、划定不同等级的饮用水水源保护区、设立相应的保护措施,来保护饮用水水源不被污染和破坏,进而从根源上保护人们赖以生存的饮用水。饮用水水源保护区法律制度从确立到现在,不断得到发展和完善,但同时也存在不少问题,亟需得到改善和解决。
  本文首先对饮用水水源保护区法律制度进行概述,介绍饮用水水源保护区及其现状、饮用水水源保护区法律制度的产生与发展、饮用水水源保护法律制度的结构与特征。然后分析我国饮用水水源保护区法律制度存在的具体问题,分别以静态的角度,论述饮用水水源保护区法律制度在法律制度层面存在的问题;以动态的角度,论述饮用水水源保护区法律制度在法律治理层面存在的问题。并继续探寻问题背后的自然、科技、法治大环境等原因。由此,实现对饮用水水源保护区法律制度较为全面的问题认识。
  为拓宽饮用水水源保护区法律制度的建设思路,本文依次对美国、欧盟及其成员国英国、德国、日本和加拿大,进行制度的总结和分析。将这些国家在饮用水水源保护区法制建设中的有益经验,作为我国完善制度建设的参考。在文章的最后,对我国饮用水水源保护区法律制度的完善作出一些思考。完善饮用水水源保护区法律制度,是美丽中国建设对饮水源法制图景的要求,需要从发达国家的法制建设中学习借鉴经验,结合我国实际情况,找到问题的解决方案。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:如今,经济发展趋势已逐渐朝着全球化以及区域一体化的方向发展,这也是全世界经济发展的主流方向。而自由贸易区由于面临的是诸多领域的经济一体化,所以使之成为区域经济中非常重要的组织形式。在党的十七大报告中第一次明确指出要“发展自由贸易区战略,逐渐加强双边及多边的经济贸易合作”,这一举措标志着我国的对外经济合作将会逐渐偏向自由贸易区的方向发展。所以加强对自由贸易区有关制度的研究显得尤为重要,也是非常有必要的。而从法律的层面,通过使用法律对自贸区在制度上建立的理论进行研究和比较显得更加重要。
  建设自由贸易试验区,是我国实行外开放的又一重要举措,在我国经济体制改革的浪潮中掀起了全新的一页,是制度红利要求下的必然趋势。因此在这里就必须要提到负面清单这一十分关键的概念,负面清单在国际经济法中都是一个全新的概念,它可以引导外商进行投资,所以与自贸区建设的成功与否有密切的联系,这也是我国政府要特别注重的一个问题。本文将通过四部分对全文进行阐述:
  第一部分,先从准入环节采取的两种不同的管理方式开始,对“正面清单”模式的定义以及其具有的优势和存在的弊端进行阐述和说明,之后把重点放在“负面清单”管理模式的定义及产生的根源上面,对其蕴含的自由主义的法律思想展开研究,介绍此种模式的优点以及不足。
  第二部分,分析中国(上海)2013版、2014版负面清单和2015版四大贸易区负面清单,并分析了上海、广东、天津和福建的实践现状,研究其中的不足与优势。
  第三部分,考察国外“负面清单”管理模式在美国双边投资条约范本以及日韩投资协定中的实践情况,以及此模式在北美自贸协定和区域的实践情况,通过比较的方法用实际案例来诠释“负面清单”管理模式,然后以此为基础对国际上对外使用此模式所表现出的特点进行归纳总结。
  第四部分,对我国自贸试验区负面清单的特点和不足进行分析,然后根据宏观以及微观两方面提出某些政策上的改进方法。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:P2P网络借贷平台作为一种新兴的金融产物,自第一家于2005年在英国成立后,迅速风靡全球。2007年,我国第一家P2P网络借贷平台“拍拍贷”成立,之后P2P网贷行业在我国便如雨后春笋般蔓延开来,为个人和中小企业贷款提供了新的融资渠道。在正式的监管办法出台以前,P2P网络借贷平台一直处于监管空白,缺少相应的法律法规对其进行规制,导致P2P网络借贷平台倒闭、捐款跑路等恶性事件频频发生。2016年,《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》正式颁布,为P2P网贷平台的规范发展提供了制度依据,相关配套措施也将陆续出台,共同构建了网贷行业的制度体系,确保行业健康可持续发展。
  本文在此新形势下,对P2P网络借贷平台的法律规制进行概括性梳理,结合我国P2P网络借贷平台的发展情况对上述《暂行办法》进行解读;同时通过对英、美的平台监管模式的了解、比较,对我国P2P网贷平台法律监管制度的完善提出以下几个方面的构想:
  首先,细化完善P2P网络借贷平台市场的准入标准,制定完善的市场退出机制,在P2P网络借贷平台出现问题不能继续经营的情况下,使问题平台能够有序退出市场,避免引起行业恐慌和挤兑现象。
  其次,完善P2P网络借贷平台的信息披露制度。平台应当定期将本公司的经营状况、坏账率、注册资本变动等情况向监管机构作出汇报,使平台信息公开化、透明化,方便监管机构制定监管措施维护行业稳定和消费者权益。
  再次,建立行业征信数据库,实现与央行征信数据接轨,逐步完善我国的征信体系建设。
  最后,推进我国的自律组织建设,在政府的统一领导下,建立行业内部规范,辅助监管机构进行监管,共同维护我国金融市场秩序。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:各国反垄断机构均将垄断协议视为一种严重危害经济的行为。垄断协议通过提高价格、限定产量的方式限制竞争,从而最终导致资源利用的低效率。为了消除垄断协议的消极影响,反垄断机构设计出了宽恕制度。中国在2007年出台了《反垄断法》并首次规定了宽恕制度,在反垄断方面发挥了重要作用,但不能否认的是,相比于世界其他国家,我国的宽恕制度显得僵硬、粗糙和落后,已经不能适用我国市场经济的发展和国际化的进程,需要进行改革和完善。
  第一,本文通过法理分析论证了宽恕制度符合公平正义原则和诚实信用原则,并通过成本收益分析得出宽恕制度可以诱发垄断协议参与者内心恐惧来使垄断协议暴露,是一种有效的激励机制;第二,本文研究了其他国家的的宽恕制度,主要搜集并精炼了美国和欧盟的宽恕制度具体规则,如一般程序、个人宽恕制度和超宽恕制度,以及美国特有的“胡萝卜加大棒”措施和欧盟特有的“ECN”模式,最后将美国和欧盟的宽恕制度进行详细对比,并介绍了宽恕制度的国际化趋势;第三,通过以上的分析和总结发现我国宽恕制度存在的缺陷,立法中程序性事项缺失,实体事项规定不明确;执法中惩罚缺乏力度导致宽恕制度缺乏吸引力,多元执法机构降低了宽恕制度的实施效率;缺乏国际合作和必要的普及教育使得宽恕制度的实施环境欠佳。最后,在借鉴域外经验的基础上,建议我国完善宽恕制度实施的程序条件和实体条件,引入标记制度,允许口头申请宽恕,明确宽恕制度的适用主体和时间范围、明确宽恕申请者的差别化待遇;加强处罚的严厉性、建立统一的执法机构;加强我国宽恕制度的国际交流与合作以及对宽恕制度的普及教育,构建宽恕制度有效实施的外部环境。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:电子商务作为科学技术发展环境下的一种新交易模式在全球范围内得到快速发展。电子商务网站作为电子商务贸易的平台与载体,对电子商务的发展发挥着至关重要的作用,但也因互联网虚拟性等特点侵害了相关商标权人的合法权益。为了保障电子商务行业健康有序的发展,电子商务平台自身要履行自己的注意义务,在法律规定的义务范围内注意侵犯商标权的情况,并按照法律相关规定做出回应。在出现相关商标权纠纷时,司法机关按照法律规定,合理判定相关责任的承担。同时,立法机关应积极通过立法、修法等手段完善相关法律法规,适应电子商务发展趋势。才能不断减少司法实践中电子商务平台侵犯商标权的事件发生,避免对商标权人利益的损害,促进电子商务行业的良性发展。本文将从以下角度对电子商务商标权保护进行研究。首先,对电子商务与商标权的基础概念进行介绍并进一步分析了电子商务的发展对商标权保护所产生的影响以及电子商务商标权保护的相关理论。其次,对电子商务中商标权保护的现状和问题进行阐述,主要从电子商务商标权保护范围的界定、侵权认定的现状以及侵权救济的现状角度进行介绍。最后,在分析电子商务中商标权保护的现状和问题的基础上,提出了对电子商务商标权保护的完善建议。综上所述,电子商务的健康发展离不开法律的规制以及相关参与者对法律义务的承担,由此才能保护商标权利人的合法权益,从而维护电子商务市场健康有序的发展。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:随着经济的发展,环境危机日益加深,环境问题成为当下人类生存发展面临的首要问题。环境问题处理的好坏,关系到社会的发展,甚至会影响到社会的和谐。所以,公众有责任也有权利参与到环境治理中来。在环境法中,加入公众参与的制度,充分赋予公众参与环境管理的权利,将有助于环境法的实践操作。现如今,越来越多的国家开始或已经认识到公众参与在环境保护中的重要作用,有不少国家还明确规定了要建立公众参与环境保护制度。公众参与制度作为环境保护制度的重要一环,开展对公众参与制度的研究既有理论意义又有现实意义,一方面可以丰富相关法学理论内容,另一方面还可以提高对环保实践的指导作用。
  本文首先介绍分析了中国《环境保护法》与蒙古国《自然环境法》对于公众参与制度的各自理念和具体内容;进而对两国的环境公众参与制度进行比较分析,阐述二者的相同点和不同点,总结两国在环境公众参与制度上可以相互借鉴的内容;最后针对两国在环境公众参与制度上存在问题,提出完善建议,以求实现环境立法的目的,并最终实现社会的可持续发展,构建和谐社会。
  文章共分为五个部分:
  第一部分为绪论部分。主要介绍了研究环境保护公众参与问题的提出、研究中蒙两国的环境保护现状与存在的主要问题,以及本文采用的结构安排与研究方法。简单介绍环境保护公众参与制度。
  第二部。分为关于中国环境保护与环境保护公众参与制度。这部分主要介绍中国的《环境保护法》,环境保护公众参与制度概念与中环境保护公众参与的特点,环境保护公众参与中存在的问题,环境保护方面的主要措施,法律规定等。
  第三部分为关于蒙古国的环境保护与环境保护公众参与制度。这部分主要介绍蒙古国的《自然环境保护法》,环境保护公众参与制度概念与蒙古国环境保护公众参与的特点,环境保护公众参与中存在的问题,环境保护方面的主要措施,法律规定等。
  第四部分主要是中蒙两国的环保公众参与制度的区别,两国的环境保护公众参与制度的借鉴问题及完善两国的环境保护公众参与制度。
  第五部分为结论部分。关于中蒙两国的环境保护公众参与制度研究的主要看法。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:随着互联网技术的发展与日臻成熟以及民间借贷业务的快速发展,P2P网络借贷业务模式随之产生并且快速发展。自2007年P2P网络借贷模式进入中国以来,其在中国的发展可以称为井喷式发展。P2P网络借贷平台由于其监管的低门槛、收益率高、服务便捷高效,吸引着众多投资人和借款人的青睐。P2P网络贷款平台的发展规模急剧上升,但是伴随着规模的扩大P2P网络贷款平台的问题也频频出现,平台出现提现困难、跑路、倒闭的现象几乎每天都在发生。高速发展伴随着高风险的产生,这严重影响了我国互联网金融发展。2016年8月,以银监会为主发布《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》,明确了P2P网络借贷平台信息中介的性质,设定了13项负面清单制度。但是,《网贷办法》主要集中采取事中事后的负面清单的监管方式,对于处于事前监管的市场准入制度仍未涉及。正式由于缺少事前的准入监管,我国P2P网络借贷平台数量急剧上升,鱼龙混杂、良莠不齐,影响了互联网金融的健康发展。对P2P网络借贷平台应该在其事前、事中、事后三个阶段均进行监管,以保障P2P网络借贷市场的健康发展、互联网金融市场的健康发展。因此,设立合理的P2P网络借贷平台的市场准入制度,对于改进当前混乱的P2P网贷市场环境有着至关重要的作用。
  本文主要做了四个部分的研究。第一部分,对我国P2P网络借贷平台及其市场准入制度进行全面分析,通过阐述P2P网络借贷平台的相关概念、市场准入制度的概念、特点以及P2P网络借贷平台市场准入现状等方面的内容,对P2P网络借贷平台市场准入制度的概述,为之后研究问题的展开奠定良好的理论基础。第二部分主要通过我国与西方发达国家关于P2P网络借贷平台市场准入制度对比研究,研究英国、美国关于P2P网络借贷平台市场准入制度的制定及实施,借鉴其先进的经验,为我国制定P2P网络借贷平台市场准入制度总结一些合理化的启示。第三部分主要研究我国P2P网络借贷平台市场准入的现状。具体来讲,介绍我国目前关于P2P网络借贷平台市场准入监管的现状及无市场准入监管的潜在危险,以及在实施网贷监管新规定的背景下设立平台市场准入制度的可行性分析,为之后研究的展开做了铺垫。第四部分,针对我国P2P网络借贷平台市场准入制度的设定提出相应的建议。在宏观上,设立市场准入制度应当坚持的合理审慎原则、适度干预原则以及监管创新原则方面;具体制度的构建建议上,在准入主体资格、注册资本金、人员准入条件、风险控制方面提出了建议。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:企业名称,作为一个企业的标识,是企业与其它企业相区别的重要象征符号,其作为企业信誉的载体,通常需要企业投入较多的经济资源,进行相关宣传推广,往往附带了较大的财产利益,是企业的无形资产之一。
  企业名称权是一种综合性的权利,兼具人格权和财产权的属性,又具有一定的排他性。随着社会经济的发展,企业名称的不正当竞争行为出现了许多新情况新问题,在实践当中,侵害企业名称权的案例屡见不鲜,通常通过冒用他人已有企业名称、以他人已有企业名称注册商标、或者用计算机网络域名冒用已有企业名称进行宣传推广等手段来实施,利用混淆企业名称的行为对消费者的产生误导。
  通过对目前我国关于企业名称保护的法律制度的考察,发现对企业名称保护的机制存在一些不完善之处,主要表现在:现行的《反不正当竞争法》对企业名称保护的范围狭窄,处罚力度较弱,救济途径也不完善,执法机构的规定并不明确,并且企业名称在与商标等权利之间也出现了许多新的不正当竞争行为。这些都对消费者产生严重的危害,问题亟待解决。
  为了使我国企业名称的法律保护制度得到进一步的加强和完善,应结合新公布的《反不正当竞争法》修改草案,对我国的企业名称反不正当竞争法保护提出完善建议,从竞争法的角度对企业名称进行保护。
经济法学 天津工业大学 2017(学位年度)
摘要:在知识经济时代,传统的担保方式已经不能满足市场的庞大需求,而知识产权质押融资则开始发挥越来越重要的作用。其中,商标权质押作为一种金融创新与知识产权相结合的新型融资手段,能有效促进企业的商标权进行资本化运作,对解决企业融资难问题具有深远的意义。然而,商标权质押融资本身结构复杂,涉及的交易主体众多,法律关系错综复杂,且我国尚处于商标权质押融资的起步阶段,在实践过程中相关风险日益突显,很多法律风险问题还没有从根本上得到解决,尤其商标权质押融资还在发展的上升期,后续偿还贷款期间潜在法律风险也不能忽视。所以本文在分析商标权质押融资过程中可能存在的各种法律风险、现行风险防范机制状况的基础上,借鉴国外的立法和实践经验,总结国内试点地区的成功经验,尝试提出新的更优化建议。
  本文研究的主要目的是在分析商标权质押融资法律风险的基础上构建系统的法律风险防范机制,以期对我国商标权质押融资的发展有所裨益。本文除引言和结语外,共分为四部分进行具体论述。第一部分:论述了商标权质押的概念、标的范围、质押类型和法律关系。同时,详细地论述我国商标权质押业务的发展状况与存在的风险,寻找与剖析阻碍我国商标权质押融资发展的根本原因。第二部分:论述我国商标权质押法律风险防范机制的现状和问题,主要分析并比较了典型试点地区的质押模式和法律风险的防范措施。第三部分:论述了典型国家商标权质押的法律制度,主要对美国、日本、德国的商标权质押法律规定进行了比较分析,得出其他国家的商标权质押制度对我国的启示。第四部分:完善我国商标权质押法律风险防范的思考。通过多方参与分担商标权质押的法律风险,促进商标权实现途径的多元化、加强对商标权质押融资贷后法律监管、完善商标权质押融资法律风险的事后解决机制。
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